Evite o uso de informações privilegiadas vendendo ações com um plano de regra 10b5-1

Quando você trabalha em uma empresa pública, enfrenta um enigma único na criação de riqueza. Grande parte do seu pagamento é na forma de ações da empresa, muitas vezes adquiridas por meio de concessões de opções de ações e/ou unidades de ações restritas (RSUs). Você planeja vender ações da empresa para atingir metas financeiras, mas não quer ser acusado de insider trading. Felizmente, a Regra 10b5-1 da SEC pode ajudar.

Risco de negociação com informações privilegiadas

Quando você sabe o que é chamado informações não públicas relevantes (MNPI) sobre uma empresa, seja você um executivo, funcionário ou estranho, você não pode negociar os títulos dessa empresa até que o MNPI seja divulgado. O MNPI é uma informação confidencial sobre a empresa que irá movimentar o preço das ações para cima ou para baixo.

Quando você possui MNPI, independentemente de ter levado ou não essas informações em sua decisão de compra ou venda, corre o risco de ser acusado de operações de iniciados pela Securities and Exchange Commission (SEC) e promotores criminais. Para tornar as coisas ainda mais desafiadoras, os intervalos em que os insiders da empresa não possuem MNPI e podem vender ações sem o risco de insider trading podem ser breves e pouco frequentes.

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Regra 10b5-1 Para o Resgate

Se você está nessa posição, como pode vender ações da empresa regularmente? Você pode usar o que é chamado de Plano de negociação da regra 10b5-1. Quando criado corretamente, um plano 10b5-1 oferece uma maneira de diversificar suas participações em ações, vender ações para atingir as metas de seu plano financeiro e evitar problemas por negociação com informações privilegiadas.

Alerta: A SEC está se concentrando em abusos com esses planos e tem novas regras propostas.

A myStockOptions.com realizou recentemente um webinar sobre os planos 10b5-1 e outras regras da SEC. Um painel de três especialistas forneceu insights importantes sobre a estrutura legal dos planos 10b5-1 e o papel que eles podem desempenhar no planejamento financeiro para os membros da empresa.

Noções básicas dos planos 10b5-1

Um plano 10b5-1 é um plano de negociação de ações pré-estabelecido sob a Regra 10b5-1 da SEC que fornece uma defesa afirmativa contra acusações de negociação com informações privilegiadas quando você vende ou compra ações mais tarde enquanto conhece o MNPI sobre sua empresa. Criado quando você não conhece o MNPI, o plano é configurado antecipadamente para realizar vendas e/ou compras automáticas e periódicas de ações da sua empresa.

Os planos precisam seguir os requisitos, pois a SEC está começando a trazer ações de fiscalização por abusos. Por exemplo, a SEC recentemente anunciou (21 de setembro de 2022) que havia resolvido um processo de execução envolvendo suposta negociação com informações privilegiadas pelo CEO da Cheetah Mobile e seu ex-presidente; este caso e os relacionados Ordem SEC envolveu o uso indevido de um plano da Regra 10b5-1.

A declaração da SEC cita Joseph G. Sansone, chefe da Unidade de Abuso de Mercado da Divisão de Aplicação da SEC, que explica que “enquanto a negociação de acordo com os planos 10b5-1 pode proteger os funcionários da responsabilidade de negociação com informações privilegiadas sob certas circunstâncias, o plano desses executivos não cumpriu com as leis de valores mobiliários porque eles estavam de posse de informações não públicas relevantes quando as entraram.”

Os planos de negociação da Regra 10b5-1 se tornaram populares desde que a Regra 10b5-1 da SEC foi adotada em 2000. “Mais de 50% das empresas da Fortune 500 têm pelo menos um executivo usando um plano 10b5-1”, observou o palestrante do webinar Mike Andresino, sócio da o escritório de Boston do escritório de advocacia ArentFox Schiff, em seu discurso de abertura.

Mike passou a delinear os parâmetros básicos dos planos 10b5-1. “O insider que estabelece o plano não pode estar de posse do MNPI quando o plano for estabelecido”, afirmou. “A pessoa não pode exercer qualquer influência subsequente sobre a implementação do plano e deve ter entrado no plano de boa fé.”

Existem várias maneiras de estabelecer um plano 10b5-1, observou ele. De longe, o mais comum é o método de contrato. “Você celebra um contrato vinculante para comprar ou vender ações da empresa que especifica, ou tem uma fórmula para determinar, o número de ações, o preço das ações em que serão vendidas e o momento. Essa fórmula não precisa ser precisa. Você não precisa especificar preços. Você pode consultar o mercado; você pode se referir a eventos extrínsecos.”

Dois exemplos:

Abordagem de vendas por período: Vender X número de ações no primeiro dia de cada mês/trimestre, desde que o preço esteja acima de $Y

Abordagem somente de preço: Vender X número de ações a qualquer momento durante o plano quando o preço atingir $B; vender um número C adicional de ações se o preço chegar a $ D

Importância dos Planos 10b5-1

Os planos de negociação da regra 10b5-1 podem se tornar ferramentas financeiras muito importantes para executivos, funcionários e diretores que conhecem o MNPI sobre suas empresas na maior parte do tempo. Embora as empresas tenham janelas de negociação abertas regularmente quando você tem permissão para negociar ações, em meio períodos de blackout quando você não tem permissão para negociar, esses períodos de janela podem não ser úteis para alguns executivos e funcionários-chave.

“Na realidade, para muitos deles, eles podem ter informações privilegiadas a qualquer momento, esteja a janela aberta ou fechada”, disse Rich Baker, membro do painel do webinar, diretor executivo da Morgan Stanley Executive Financial Services em Nova York. Quer o MNPI envolva um lançamento de produto, M&A ou litígio da empresa, ele pode manter os executivos em períodos de blecaute trimestre após trimestre. “Já vi executivos incapazes de vender ações da empresa por dois anos”, afirmou Rich.

Idealmente, Rich continuou, você configura um plano 10b5-1 quando tem uma janela de negociação aberta e não possui MNPI. “Há um período de espera, um período de 'esfriamento', antes que você possa começar a negociar”, observou Rich. “Então a negociação deve ser permitida de uma perspectiva legal sob o plano de forma contínua a partir de então.”

Rich explicou que os planos 10b5-1 podem conferir outros benefícios além de apenas permitir que pessoas de dentro da empresa negociem ações da empresa de boa fé e continuem com seu planejamento financeiro. “Os planos 10b5-1 podem reduzir as preocupações dos investidores. Eles permitem que a empresa facilite uma disposição ordenada para todos os seus executivos, para que eles não tenham muitos negócios relacionados à ótica em andamento quando a atividade estiver alta na empresa.”

“A diversificação, a venda de ações compradas, é o uso mais comumente pensado para os planos 10b5-1”, disse Mike Andresino. “Você também pode exercer e vender opções de ações sob um plano 10b5-1. Em combinação com ações restritas e unidades de ações restritas, você pode usar os planos 10b5-1 para vender ações para cobrir impostos na aquisição, mesmo durante um período de bloqueio.”

Práticas recomendadas para planos 10b5-1

Mike então discutiu algumas das melhores práticas para os planos 10b5-1 que surgiram para ajudar a garantir que eles funcionem como uma defesa afirmativa contra o uso de informações privilegiadas. “A letra da lei não tem muitos requisitos, mas ao longo dos anos uma série de práticas se desenvolveram”, observou ele como um prelúdio para cobrir as regras propostas pela SEC. Um deles é o período de “resfriamento”. “As empresas muitas vezes têm um período que deve transcorrer entre a adoção do plano e a primeira negociação que ocorre sob o plano. Às vezes é tão curto quanto duas semanas. O ponto ideal é geralmente 30, 60 ou 90 dias.”

Terminar o plano antecipadamente pode, observou Mike, prejudicar qualquer alegação posterior de que você entrou no plano de boa fé. “Uma coisa que indica aos tribunais e à SEC que você pode não ter tido boa fé é adotar um plano e então, quando parece que pode ser benéfico manter as ações, você rescinde o plano.” Da mesma forma, disse Mike, vários planos sobrepostos também podem levantar questões sobre boa fé. “As empresas muitas vezes impõem restrições a isso.”

Regras propostas pela SEC

A SEC tem novas regras propostas para os planos 10b5-1 para combater abusos suspeitos, explicou Rich Baker. Essas regras codificariam muitas das melhores práticas que surgiram. As alterações adicionam novas condições à disponibilidade da defesa afirmativa à responsabilidade por abuso de informação privilegiada, incluindo:

1. Período de reflexão de 120 dias antes que qualquer negociação possa começar após a adoção ou modificação do plano
2. Exigência de certificar ao adotar ou modificar o plano que você não tem conhecimento de informações relevantes não públicas sobre a empresa
3. Sem acordos de negociação 10b5-1 sobrepostos para negociações de mercado aberto
4. Um limite nos planos de negociação única para um por período de 12 meses
5. O plano deve ser celebrado e operado de boa fé

As duas primeiras regras da SEC se aplicariam apenas a altos executivos e diretores, embora uma empresa pudesse decidir, de acordo com suas próprias regras, impô-las a outros executivos e funcionários. As regras finais da SEC são esperadas na primavera de 2023.

Planejamento financeiro com planos 10b5-1

A palestrante do webinar Megan Gorman, fundadora da Damas Gestão Financeira em São Francisco e um Colaborador da Forbes.com, falou sobre o papel que um arranjo 10b5-1 pode desempenhar no planejamento financeiro. Ela apresentou dicas e estudos de caso sobre como ela efetivamente usa e projeta esses planos para os clientes.

Ao montar um plano, explicou ela, você deve responder a quatro perguntas:

1. Quais ações você está vendendo?
2. Quanto tempo é o plano?
3. Qual a frequência de vendas?
4. Qual é o método de venda?

“Planos de venda mensais com limites costumam ser uma ótima abordagem”, disse ela. Ela observou que a duração ideal do plano é normalmente de 12 meses. “Você também pode estruturar o plano para mudar em diferentes pontos para atender aos requisitos de fluxo de caixa.”

Usar o que ela chama de “design de elevador” permite que mais ações sejam vendidas à medida que o preço das ações da empresa aumenta, conforme ilustrado em um de seus estudos de caso de webinar. Ela afirmou que também é crucial incluir o planejamento tributário em seu acordo 10b5-1, juntamente com futuras aquisições de ações restritas ou unidades de ações restritas.

A óptica é outra consideração importante, enfatizou Megan, especialmente para executivos seniores que podem facilmente tropeçar nos holofotes da mídia. “Só porque você tem permissão para fazer um plano 10b5-1 não significa que você deveria”, ela advertiu. “Mesmo as ações mais inocentes podem parecer nefastas do lado de fora.” Um teste que Megan aplica é um experimento mental: como seria essa negociação de ações se fosse relatada na primeira página do O Wall Street Journal?

Procure aconselhamento especializado

Iniciar um plano de negociação da Regra 10b5-1 não é uma atividade DIY. Você precisa de aconselhamento jurídico, financeiro e tributário especializado para seguir as regras da SEC e da sua empresa. Você quer garantir que está configurando o plano corretamente e que ele alcança o que deseja sem causar problemas.

Antes de partir, myStockOptions.com tem seções de conteúdo em Planos de negociação da regra 10b5-1 e prevenção de insider trading que podem ajudá-lo a entender as regras e conceitos. Além disso, o webinar em que os especialistas citados acima falaram é disponível sob demanda no canal de webinar myStockOptions.